《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009] 59號）中的特殊重組與一般重組對應(yīng)于《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）和《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]119號）中的免稅改組和應(yīng)稅改組。由于企業(yè)改組會涉及大額資產(chǎn)或股權(quán)交易行為，并且這種交易行為的結(jié)果大都是非現(xiàn)金資產(chǎn)的置換，如果要求對此征稅，勢必會阻礙企業(yè)改組。因此，稅法需耍設(shè)定特殊的“免稅改組”政策。所謂“免稅改組”，不是給予有關(guān)公司或自然人股東一個(gè)最終的稅收優(yōu)惠，而只是從征稅角度使企業(yè)改組“中性化”，以使各方在稅收上既未得到好處，也無任何不利，改組與未改組一樣。在改組時(shí)不征稅，在改組資產(chǎn)受讓公司的應(yīng)稅利潤以改組前存在于目標(biāo)公司的稅收因素為基礎(chǔ)計(jì)算。由于“免稅改組”并非真正意義上的免稅，而是給予交易主體遞延納稅的權(quán)利，因此《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號）中采用了“特殊重組”一詞，使其更符合稅法精神。




《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號）第六條第二款規(guī)定：“股權(quán)收購，收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定”。

筆者認(rèn)為，特殊重組下，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)以其公允價(jià)值為基礎(chǔ)確定。如果以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定，勢必造成特殊重組與一般重組的最終結(jié)果不一致，從而導(dǎo)致特殊重組多納企業(yè)所得稅。分析如下：

根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號）對股權(quán)支付的定義，股權(quán)收購重組有兩種方式：

第一，以收購方本企業(yè)的股權(quán)作為對價(jià)收購目標(biāo)公司（被收購方）的股權(quán)。這種重組方式從收購方的角度看，就是我們常說的發(fā)行股份、定向增發(fā)、接受投資。對轉(zhuǎn)讓方（被收購方的股東）來說，其實(shí)質(zhì)就是對外投資業(yè)務(wù)，即，以其持有的目標(biāo)公司股權(quán)對收購方增資擴(kuò)股。

 例如，甲公司以本企業(yè)20％的股權(quán)（公允價(jià)6000萬元）作為對價(jià)，收購乙公司持有的M公司80％的股權(quán)（計(jì)稅基礎(chǔ)1000萬元，公允價(jià)值6000萬元）。按一般重組對待，乙公司應(yīng)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得5000萬元（6000 -1000)。乙公司取得甲公司20%股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)為6000萬元。甲公司取得M公司80％的股權(quán)（屬于接受投資的非貨幣性資產(chǎn)）應(yīng)按公允價(jià)值6000萬元作為計(jì)稅基礎(chǔ)。

 由于上述股權(quán)收購業(yè)務(wù)符合特殊重組條件，乙公司可暫不確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，相應(yīng)地，乙公司取得甲公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)應(yīng)以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)1000萬元確定。根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號）規(guī)定，甲公司取得M公司80％的股權(quán)也應(yīng)以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)1000萬元確定，顯然，違背了改組稅收政策的中性原則。乙公司的納稅義務(wù)不變，只不過納稅義務(wù)得到遞延，而甲公司選擇特殊重組反而將取得股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)由6000萬元變?yōu)?000萬元，未來轉(zhuǎn)讓或處置股權(quán)時(shí)必然會多納企業(yè)所得稅。

第二，收購方以其控股公司的股權(quán)作為對價(jià)收購目標(biāo)公司的股權(quán)，其實(shí)質(zhì)是股權(quán)置換行為，即收購方用控股公司的全部或部分股權(quán)與轉(zhuǎn)讓方持有的目標(biāo)公司的股權(quán)相交換。

例如，甲公司以其持有的M公司85％的股權(quán)（計(jì)稅基礎(chǔ)1000萬元，公允價(jià)值6000萬元）作為對價(jià)，收購乙公司持有的N公司80％的股權(quán)（計(jì)稅基礎(chǔ)5500萬元，公允價(jià)值6000萬元）。因符合特殊重組條件，乙公司暫不確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，乙公司取得M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)按5500萬元確定。根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號）的規(guī)定，甲公司取得N公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)也應(yīng)以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)5500萬元確定。

 如果以乙公司作為收購方，甲公司作為被收購方，就會得到相反的結(jié)果。甲公司不確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，甲公司取得N公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)按照1000萬元確定，根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號）的規(guī)定，乙公司取得M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)按照被收購股權(quán)（M公司85%）的原有計(jì)稅基礎(chǔ)1000萬元確定。

 同一個(gè)案例，從不同的角度居然出現(xiàn)兩個(gè)完全不同的結(jié)果，顯然不合理。在股權(quán)置換適用特殊重組政策時(shí)，股權(quán)置換的雙方取得股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)只能以換出股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)替代，才不至于導(dǎo)致特殊重組與一般重組產(chǎn)生的結(jié)果不一致。