來源；中華會計網

　　一、案件背景 

　　山東某制藥有限公司注冊資本8685520元人民幣，主要生產經營大容量注射劑、小容量注射劑。截至2008年7月8日，其國外股東A（香港）控股有限公司持有其6800000元人民幣股權，占注冊資本的78.2912%，其國內股東B（北京）有限責任公司持有其1885520元人民幣股權，占注冊資本的21.7088%. 

　　2009年8月8日，根據山東某制藥有限公司股東大會決議，A（香港）控股有限公司將其持有的山東某制藥有限公司1563394元人民幣股權（占注冊資本的26%）以33128333.34元的價格轉讓給C（香港）投資有限公司。股權轉讓后，山東某制藥有限公司股東持股情況見下表： 

山東某制藥有限公司股東持股情況表 （單位：人民幣元） 

 

 


股東名稱 持有股權 持股比例（%） 
A（香港）控股有限公司 5236606 52.2912 
B（北京）有限責任公司 1885520 21.7088 
C（香港）投資有限公司 1563394 26.0000 
合計 8685520 100.0000 


　　2010年4月28日，根據2009年度利潤分配董事會決議，山東某制藥有限公司將2009年度可共分配利潤114055626.18元人民幣提取盈余公積金342760元后的余額113712866.18元按照各股東持股比例予以分配，C（香港）投資有限公司共分得利潤29565345.21元。這樣，從2009年8月到12月投資不到五個月的時間，C（香港）投資有限公司就收回了其購買山東某制藥有限公司26%股權全部成本33128333.34元的89.24%. 

　　二、涉稅問題 

　　2010年5月10日，C（香港）投資有限公司向菏澤市牡丹區國稅局提出享受稅收協定待遇申請，即按照《內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第十條股息第二款規定：“然而，這些股息也可以在支付股息的公司是其居民的一方，按照該一方法律征稅。但是，如果股息受益所有人是另一方的居民，則所征稅款不應超過：（一）如果受益所有人是直接擁有支付股息公司至少25%股份的，為股息總額的5%”。 

　　牡丹區國稅局及時對申請進行了研究，并將情況反映到市國稅局，引起了上級機關的高度重視，圍繞“受益所有人”的確定問題開展調查，發現了種種疑點。 

　　疑點一：國稅函[2009]601號第一條規定：“‘受益所有人’一般從事實質性的經營活動，可以是個人、公司、或其他任何團體。導管公司不從事制造、經銷、管理等實質性的經營活動”。在調查過程中，稅務機關要求企業補充提供C（香港）投資有限公司2009年度財務報表、經營范圍、主要經營項目、資產狀況、人員組成狀況、投資人名稱、投資人注冊地址、投資人持股比例的中文說明和主要資金來源渠道的證明資料，但未得到有利于準確判定其為“受益所有人”的有價值的資料。 

　　疑點二：國稅函[2009]601號第二條第二款規定“除持有所得據以產生的財產和權利外，申請人沒有或幾乎沒有其他經營活動”或第三款“在申請人‘受益所有人’是公司等實體的情況下，申請人的資產、規模和人員配置較?。ɑ蛏伲?，與所得數額難以匹配”，一般來說，不利于對申請人“受益所有人”身份的認定。C（香港）投資有限公司是A（香港）控股有限公司于2009年8月3日在香港注冊成立的企業。其注冊后即與中方簽訂投資合資協議，該公司2009年投資不到五個月就分得利潤29565345.21元人民幣，且不是企業實際經營成果，而是按事前的合同約定的。 

　　疑點三：國稅函[2009]601號第二條第四款規定“對于所得或所得據以產生的財產或權利，申請人沒有或幾乎沒有控制權或處置權，也不承擔或很少承擔風險”一般來說，不利于對申請人“受益所有人”身份的認定。C（香港）投資有限公司作為合資企業山東某制藥有限公司的外方股東，并未按共同投資、共同經營、風險共擔、利益共享的原則進行投資，而是只完成了組建我國中外合資企業的有關法律程序，便獲取了一筆巨額收益。從形式上看是投資，而實際上卻很難判斷是投資、借款或是融資，還是僅僅幫助國內企業完成變更手續，或者還有更深層次的其他經濟問題 

　　三、處理經過 

　　在是否構成“受益所有人”尚未明確的情況下，付款方——山東某制藥有限公司——多次催促稅務部門盡快答復是否適用低稅率征稅并希望稅務部門配合辦理付匯手續。根據付款協議，如果付款方不按時匯款，將額外支付高額的利息。為了避免中方企業遭受不必要的經濟損失，牡丹區國稅局同意市國稅局及付款方提議，對C（香港）投資有限公司取得的利潤先行匯出，但扣留相當于應納稅款部分（依據10%稅率計算）的款項，余額部分待C（香港）投資有限公司能否享受稅收協定待遇確定后再做決定。 

　　對此，牡丹區國稅局一方面進行深入調查了解，開展C（香港）投資有限公司是否為“受益所有人”的取證工作，判定是否可以執行《內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》。期間，山東某制藥有限公司出具了通過智能網絡系統C（香港）投資有限公司董事進行業務聯系、業務請示、生產安排、行政管理等相關往來的部分電腦截圖資料，但無法準確判定其具有“實質性的經營活動”；另一方面將案情進展情況及具體做法及時向市國稅局匯報并通過市國稅局向省局報告。通過啟動稅收情報交換機制，最終確認C（香港）投資有限公司沒有從事“實質性的經營活動”，不能確認為“受益所有人”身份。對其取得的利潤不適用《內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第十條股息第二款第一項規定，應按10%的稅率征收企業所得稅。2010年7月完成了該項2956534.52元稅款的入庫工作，為國家挽回稅款損失1478267.26元，至此，此項工作順利結束。 

　　四、幾點啟示 

　?。ㄒ唬﹪H稅務管理工作沒有地域和經濟發展程度的制約。與東部沿海地區相比，類似菏澤這類經濟欠發達地區，經濟相對落后，外商投資企業戶數少、規模小、涉及國際稅務事宜有限，但是如果放松了國際稅務工作的管理，就會因為工作的松懈給我國的稅收權益帶來損失。 

　　（二）必須嚴格審查協定受益所有人資格。濫用稅收協定主要存在于間接性的投資收益，如股息、利息、特許權使用費及財產租賃收入等，稅務機關可在非居民企業提出享受稅收協定待遇申請后對有疑點的企業加大審查力度，對于明顯濫用稅收協定的企業不予批準其享受協定待遇，保護國家稅收權益。 

　?。ㄈ┍仨氉龊脤ο硎芏愂諈f定待遇企業的跟蹤管理工作。國家稅務總局已經發布《非居民享受稅收協定待遇管理辦法（試行）》，按照該辦法，非居民享受稅收協定待遇應按照要求經過審批或備案環節。稅務機關應通過專項評估、執法檢查等征管或監督環節，根據執行稅收協定風險，每年定期或不定期的從已享受稅收協定待遇的非居民中選取一定數量的樣本進行審核、復核或復查，搞好跟蹤管理。 

　?。ㄋ模┍仨毤訌妵H稅收情報交換。隨著經濟全球化的發展，資本跨國流動的速度和規模越來越大，信息的取得是防范濫用稅收協定能否成功的關鍵。因此，稅務機關應加強與締約國對方在國際稅收領域的合作，尤其是國際稅收情報的交換，完善現行稅收征管網絡，有效防范濫用稅收協定行為。 

　　「案例鏈接」 

　　不是“受益所有人”能享受優惠待遇嗎？ 

　　■文／余霞 盧越冰 

　　某外商投資企業根據董事會決議分配2010年度稅后利潤，按投資比例向香港某投資有限公司支付紅利。在代扣代繳預提所得稅時香港投資有限公司提出享受《內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》5%優惠稅率待遇。 

　　根據《關于下發協定股息稅率情況一覽表的通知》（國稅函[2008]112號）規定：2008年1月1日起，非居民企業從我國居民企業獲得的股息將按照10%的稅率征收預提所得稅。但是，我國政府同外國政府訂立的關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協定以及內地與香港、澳門間的稅收安排（以下統稱“協定”），與國內稅法有不同規定的，依照協定的規定辦理?！秲鹊睾拖愀厶貏e行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第十條第二款規定：如果受益所有人是直接擁有支付股息公司至少25%股份的，按股息總額的5%征稅。該香港公司取得股息前連續12個月直接擁有支付股息公司47%的股權，股權占比達到了要求，那么就可以享受5%優惠稅率待遇嗎？ 

　　《非居民享受稅收協定待遇管理辦法（試行）》（國稅發[2009]124號）第七條第一款規定：非居民需要享受稅收協定股息條款規定的稅收協定待遇的，應向主管稅務機關或者有權審批的稅務機關提出享受稅收協定待遇審批申請。納稅人應填報并提交以下資料： 

　　（一）《非居民享受稅收協定待遇審批申請表》 

　　（二）《非居民享受稅收協定待遇身份信息報告表》（企業填報） 

　?。ㄈ┯啥愂諈f定締約對方主管當局在上一公歷年度開始以后出具的稅收居民身份證明； 

　?。ㄋ模┡c取得相關所得有關的產權書據、合同、協議、支付憑證等權屬證明或者中介、公證機構出具的相關證明； 

　　除報送上述資料外，還有一個至關重要的資料：要根據《國家稅務總局關于如何理解和認定稅收協定中“受益所有人”的通知》（國稅函[2009]601號）第二條提交能證明其具有“受益所有人”身份的舉證資料。 

　　后來非居民提供了香港主管稅務機關出具的稅收居民身份證明、《非居民享受稅收協定待遇審批申請表》《非居民享受稅收協定待遇身份信息報告表》、公司章程等，卻不能提供真實、有效、合法的證據證明自己是“受益所有人”。根據國稅函[2009]601號文第二條：下列因素不利于對申請人“受益所有人”身份的認定： 

　　（一）申請人有義務在規定時間（比如在收到所得的12個月）內將所得的全部或絕大部分（比如60%以上）支付或派發給第三國（地區）居民。 

　　（二）除持有所得據以產生的財產或權利外，申請人沒有或幾乎沒有其他經營活動。 

　?。ㄈ┰谏暾埲耸枪镜葘嶓w的情況下，申請人的資產、規模和人員配置較?。ɑ蛏伲?，與所得數額難以匹配。 

　　（四）對于所得或所得據以產生的財產或權利，申請人沒有或幾乎沒有控制權或處置權，也不承擔或很少承擔風險。 

　　（五）締約對方國家（地區）對有關所得不征稅或免稅，或征稅但實際稅率極低。 

　　經和企業的財務人員溝通交流，了解到這家香港公司除持有所得據以產生的財產或權利外，根本沒有其他經營活動，不是從事實質性經營活動的公司。而且公司只有一兩個工作人員，與申請人的資產和所得數額難以匹配。很顯然，這家在知名避稅地香港成立的公司是一家以逃避或減少稅收、轉移或累積利潤等為目的而設立的導管公司，不屬于“受益所有人”，不能享受股息、利息和特許權使用費等條款規定的稅收協定優惠待遇。